Становлення і розвиток міжнародного приватного права
- Зародження і розвиток міжнародного приватного права в Європі.
- Древній Рим.
- Період після розпаду Римської імперії.
- XI - XII століття.
- XIII - XVIII століття.
- Франція.
- XVII століття: голландська школа права.
- XIX століття: роботи Савіньї.
- Міжнародне приватне право в Англії.
- Теорії міжнародного приватного права.
Міжнародне приватне право як цілісна система, яка регулює приватно-правові відносини, ускладнені іноземним елементом, сформувалася зовсім недавно. Грунтуючись на загальновизнаних принципах міжнародного права, міжнародне приватне право, являє собою сукупність правових норм, що включає як міжнародні договори, так і внутрішньодержавне законодавство, а також судову і арбітражну практику. Необхідно отримати чітке уявлення історичного шляху розвитку міжнародного приватного права перш ніж приступати до будь-яким серйозним обговоренням відносяться до нього питань.
Зародження і розвиток міжнародного приватного права в Європі.
Міжнародне приватне право могло зародитися тільки в той період історії, коли встановлюється принцип територіального застосування законів. У стародавні часи, коли дія законів у значній мірі грунтувалося на принципі персонального застосування, необхідність міжнародного приватного права не відчувалося. Розвиток міжнародного приватного права в континентальних європейських країнах (наприклад, Італія, Німеччина, Нідерландах, Франції і т. Д.) Є головним чином результатом роботи професійної науково-юридичної думки. Отже, цим можна пояснити появу кількох різних правових теорій.
Древній Рим.
Внесок Римської правової системи в еволюцію приватного міжнародного права - це перш за все упорядкування цивільних обов'язків, визначених для кожного громадянина його origo і domicilium. Людина мав Origo за місцем проживання та громадянства його предків - батька чи матері (якщо він був незаконнонародженим). Domicilium виражало ставлення між людиною і спільнотою, в якому він постійно проживав.
Римське цивільне право (jus civile) не могло застосовуватися до негромадянам, для них існували спеціалізовані трибунали, що володіють юрисдикцією на розгляд міждержавних справ. Судді цих спеціалізованих трибуналів відомі як претори пригорнув (чужинців). Претори пригорнув не вибирали юрисдикцію, чиї норми повинні застосовуватися. Замість цього, вони «використовували» право народів (jus gentium). Право народів являло собою гнучку і вільно интерпретируемую сукупність правових норм, заснованих на міжнародному праві. Таким чином, претор пригорнув фактично встановлював нове самостійне правило для вирішення кожного конкретного випадку. Сьогодні це називається субстантивне (незалежне від інших) рішення вибору застосовуваного права.
Період після розпаду Римської імперії.
Після падіння Римської імперії закони знову повертаються до персональним принципом дії. У такій системі переважне значення мали норми законів того класу, до якого належав відповідач. Тому, не було підстав для розвитку міжнародного приватного права.
XI - XII століття.
Поступовий розвиток феодалізму на півночі Європи і зростання італійських міст на півдні, в XI і XII століттях стає стимулом до становлення територіального принципу застосування права. З'являється велика кількість міст таких, як Флоренція, Болонья, Мілан і Падуя. У кожному з цих міст поширюються свої власні системи законів, які застосовувалися тільки до їх жителям.
XIII - XVIII століття.
З розвитком торгівлі і транспортування товарів, все частіше виникають спірні ситуації між мешканцями міст Італії. Юристи, які намагалися вирішити ці проблеми шляхом адаптації норм римського права, отримують популярність як школа глоссаторов. Хоча ранні глосатори, що не враховували історичний контекст, зазнали невдачі в цьому напрямку, але прийшли в XIII столітті їм на зміну т. Н. постглоссатори змогли пристосувати норми римського права до феодального суспільства. Постглоссаторам, найбільш помітним представником яких був Бартоло та Сассоферрато, формулюється теорія статутів (законів).
Відповідно до цієї теорії, статути можна розділити на три категорії. Статути, які регулювали відносини, пов'язані з нерухомістю, вважалися «реальними». Статути, що регулюють відносини індивідів і рухомого майна називалися «персональними». Статути, що стосувалися договорів (таких як укладання контрактів) вважалися «змішаними», в силу того, що регулювали як відносини людей, так і майнові відносини. Реальні статути розглядалися як суто територіальні і не мали застосування за межами територіальних кордонів регіону, в якому вони були встановлені. Змішані статути були визнані частково територіальними в тому плані, що вони застосовуються до всіх договорів в межах територіальних кордонів регіону, в якому вони були укладені, але судовий розгляд по ним могло б відбутися в іншому місці. Персональні статути, з іншого боку, розглядалися як внетерріторіальние і застосовні до будь-якій особі, де б воно не знаходилося, має юридичну адресу в регіоні, де встановлені такі закони. Таким чином, народився в Болоньї купець, який постійно проживав у Флоренції залишатиметься суб'єктом флорентійських персональних законів під час відвідування, скажімо, Падуя, і персональні закони Болоньї або Падуї до нього не могли застосовуватися.
Теорія статутів, що лежить в основі сучасного міжнародного приватного права, не була ні достатньо простий, ні настільки ефективною, як це може здатися. Також і в класифікації статутів не було одностайної думки серед різних міст.
Франція.
Теорія статутів отримує подальший розвиток в XIV столітті у Франції. Вона була істотно змінена і вдосконалена французькими юристами, найбільш відомі з яких - це Шарль Дюмулен і Бертран д'Аржантре. До кінця 16-го століття з занепадом феодалізму і підйомом національно-державного суверенітету, в Європі зростає роль внутрішньодержавного законодавства. Широке поширення отримує принцип територіальної юрисдикції держави.
XVII століття: голландська школа права.
Голландської юридичної школою, найбільш яскравим виразником якої був юрист Ульріх Губер, сформульовані три найважливіших принципу міжнародного приватного права:
- закони держави мають силу тільки в межах територіальних кордонів суверенної держави;
- всі особи, що знаходяться на даній території, незалежно від того проживають вони там постійно або тимчасово, повинні підкорятися законам держави;
- через взаємну ввічливості, кожна суверенна держава визнає, що наслідки дії закону в іноземній державі, повинні бути визнані судами країни, якщо такі наслідки не завдаватимуть шкоди суб'єктам даної держави.
Сформульовані У. Губером принципи отримали назву теорія придбаних прав. Вона має великий вплив на міжнародне приватне право і в даний час.
XIX століття: роботи Савіньї.
Німецький юрист Фріідріх Карл фон Савіньї істотно відійшов від попередніх підходів до міжнародного приватного права і сформулював нову теорію. Савіньї відкидає як теорію статутів, так і теорію придбаних прав. Основні принципи, запропоновані Савіньї, можна коротко викласти так:
- Кожне правовідношення має своє природне «місце» в законодавстві конкретної країни і саме ці закони повинні застосовуватися, якщо вони відрізняються від законів країни суду (lex fori).
Основними визначальними цього природного місця є:- Місце проживання людини, яка постраждала від правовідносини.
- Місце, де розташована річ, що є об'єктом правовідносини.
- Місце, де укладено юридичний договір.
- Місце, де розташований суд.
- Норми міжнародного приватного права є універсальними і загальними для всіх правових систем.
Другий принцип, запропонований Савіньї, піддається критиці, так як є малоймовірною можливість того, щоб норми міжнародного приватного права різних країн мали універсальний характер. Але його твердження про природному місці кожного правовідносини, що стало одним з правил міжнародного приватного права, є більш точним і науково обґрунтованим.
Міжнародне приватне право в Англії.
Порівняльна географічна відособленість Англії від континентальної Європи була перешкодою у формуванні міжнародного приватного права в Великобританії. В Англії було дві паралельні судові системи: загальне право і право справедливості. Загальне право створюється і визначається самими суддями в рішеннях по конкретних справах, і ці рішення в подальшому повинні були застосовуватися до інших подібних справ. Право справедливості створювалося судом канцлера, доповнюючи, а іноді переглядаючи суворе загальне право там, де вимога його формального виконання могло б бути невиправданим і надмірно жорстким. Але цей поділ не слід плутати з колізією права, подолання якої є основним завданням міжнародного приватного права. Загальне право і право справедливості і були двома наборами правових норм, що діяли в одній країні.
Об'єднання Шотландія з Англією в 1603 році призвело до виникнення нової ситуації. В Англії діяла англосаксонська правова система; Шотландська правова система перебувала під сильним впливом романо-германського права. Це вело до очевидних колізій законів в об'єднаній Англії і Шотландії. Проблема такого роду вперше виникає справі Кальвіна 1608 року. У цій справі англійські судді визнали Кельвіна, який народився в Шотландії, спадкоємцем за англійським правом. З цього часу в міжнародне приватне право в Англії судові рішення приймалися незалежно в кожному конкретному випадку і ситуації.
Перші наукові роботи з міжнародного приватного праві були написані відомим американським юристом Джозефом Сторі (1779-1845). Вестлейк і Дайсі стали його послідовниками. Головною проблемою, що знайшла відображення в їхніх працях, є досягнення справедливості у випадках, обтяжених участю іноземного елемента. Щоб правосуддя не зазнало шкоди, були сформульовані основні принципи міжнародного приватного права.
Теорії міжнародного приватного права.
- Теорія статутів: іноземні закони можуть застосовуватися, якщо вони не суперечать державній політиці та публічному порядку.
- Міжнародна теорія: правила міжнародного приватного права є універсальними і загальними для різних правових систем світу.
- Територіальна теорія або теорії придбаних правах: суди суверенної держави не можуть безпосередньо ні визнавати або санкціонувати норми іноземного права, ні застосовувати рішення іноземних судів; всі рішення повинні бути засновані на його власних територіальних нормах права. Не порушуючи принцип територіальності дії права, суд може враховувати права позивача, придбані за законами іноземної держави або за рішенням іноземного суду. Таким чином, екстериторіальне дію мають не самі норми іноземного законодавства, а тільки ті права, які їм створені.
- Теорія локального права: ця теорія є варіацією територіальної теорії. Суттю цієї теорії є те, що суд країни суду визнає і забезпечує локальне право засноване на нормах його власного законодавства. Цей суд застосовує внутрішні норми законодавства абсолютно виключаючи всі іноземні закони. Але так, як даний спір має іноземний елемент, суд не повинен обов'язково застосовувати закони країни суду, які застосовувалися б у разі чисто внутрішнього спору. З причин соціального досвіду і практичної зручності враховуються закони чужої країни. Таким чином створюються власні локальні правила, максимально наближені до законів країни, в якій відбулися вирішальні події.